實際投資人出于各種原因，如規(guī)避監(jiān)管、隱藏財富、隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系等，將股權(quán)登記在他人名下，委托他人以名義股東身份代持股權(quán)。我們將分別從實際投資人和名義股東兩個維度，揭示股權(quán)代持安排中各方主體的法律風(fēng)險，并初步給出一些風(fēng)險防范建議。如果名義股東否認代持關(guān)系，而實際投資人不能提供其他證據(jù)證明此事實，則法院將不予認定股權(quán)代持關(guān)系的存在，實際投資人的投資權(quán)益難以得到保護。由于股權(quán)登記在名義股東名下，無需實際投資人的任何配合或協(xié)助，名義股東即可自由處分代持股權(quán)，如轉(zhuǎn)讓給第三人或在股權(quán)上設(shè)立質(zhì)押或抵押，從而損害實際投資人的利益。
目前公司股權(quán)代持的現(xiàn)象非常普遍。很多時候，實際投資人出于各種原因，如規(guī)避監(jiān)管、隱藏財富、隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系等，將股權(quán)登記在他人名下，委托他人以名義股東身份代持股權(quán)。
但是，作為股權(quán)代持法律關(guān)系的雙方主體，經(jīng)常忽視其中潛藏的巨大風(fēng)險，未能及早做一些安排，一旦糾紛發(fā)生，往往陷入非常被動的境地。
下面，我們將分別從實際投資人和名義股東兩個維度，揭示股權(quán)代持安排中各方主體的法律風(fēng)險，并初步給出一些風(fēng)險防范建議。
1、未簽訂書面代持協(xié)議，名義股東否認股權(quán)代持關(guān)系
有時候，股權(quán)代持雙方基于彼此信任，僅有口頭君子協(xié)議，并不簽訂書面代持協(xié)議。如果名義股東否認代持關(guān)系，而實際投資人不能提供其他證據(jù)證明此事實，則法院將不予認定股權(quán)代持關(guān)系的存在，實際投資人的投資權(quán)益難以得到保護。（參見（2015）民申字第692號案）
2、股權(quán)代持協(xié)議無效，喪失股權(quán)投資利益
目前司法實踐中，法院和仲裁機構(gòu)一般都認可股權(quán)代持協(xié)議的效力。但是，如果股權(quán)代持安排系惡意規(guī)避法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，如外商委托境內(nèi)實體或個人入股屬于禁止或限制外商投資行業(yè)的公司，則股權(quán)代持協(xié)議將被認定為無效。
此外，出于逃避債務(wù)或隱藏夫妻共同財產(chǎn)的目的，實際投資人可能通過股權(quán)代持方式隱匿個人的股權(quán)投資，避免股權(quán)作為個人財產(chǎn)被強制清償債務(wù)或作為夫妻共同財產(chǎn)被分割。這種代持安排，也可能被法院認定為以合法形式掩蓋惡意損害第三人利益的非法目的，而被認定無效。（參見（2014）民二終字第21號案）
一旦股權(quán)代持協(xié)議被認定為無效，則實際投資人無法利用代持協(xié)議的條款來約束名義股東，無權(quán)要求名義股東轉(zhuǎn)交股權(quán)收益或是將股權(quán)變更登記給指定主體，這也就意味著實際投資人基本喪失了股權(quán)投資利益，只能要求名義股東返還股權(quán)投資款。
3、名義股東擅自處分代持股權(quán)
由于股權(quán)登記在名義股東名下，無需實際投資人的任何配合或協(xié)助，名義股東即可自由處分代持股權(quán)，如轉(zhuǎn)讓給第三人或在股權(quán)上設(shè)立質(zhì)押或抵押，從而損害實際投資人的利益。司法實踐中，一般推定第三人有基于工商登記信息的信賴利益，如果實際投資人不能舉證證明第三人知道股權(quán)代持安排的存在，則名義股東處分代持股權(quán)行為的效力將得到法院認可，實際投資人不能撤銷名義股東的處分行為，只能退而追究名義股東的損害賠償責(zé)任。（參見（2013）民一終字第138號案）
4、名義股東不配合實際投資人行使股東權(quán)利
雖然存在代持安排，但畢竟名義股東是法律意義上的股東，實際投資人要實際行使股東權(quán)利或取得股東利益，均需要通過名義股東進行。如果名義股東不予配合，在沒有特殊安排的情況下，實際投資人除了追究名義股東的違約責(zé)任外，并不能直接對公司行使股東權(quán)利。特別是當(dāng)公司運營良好、股權(quán)價值巨大，或是名義股東與實際投資人關(guān)系惡化的時候，名義股東可能拒絕將股權(quán)變更登記給實際投資人。
5、有限責(zé)任公司的其他股東不同意股權(quán)變更或要求行使優(yōu)先購買權(quán)
名義股東根據(jù)指示將股權(quán)變更登記給實際投資人或其指定人，在實踐中一般參照股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序進行。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)其他股東半數(shù)以上同意，同時其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。因此，如果事先沒有做好溝通和安排，其他股東可能阻止股權(quán)變更或是行使優(yōu)先購買權(quán)，導(dǎo)致實際投資人收回股權(quán)的目的不能實現(xiàn)或是額外增加成本。
6、代持股權(quán)作為名義股東的責(zé)任財產(chǎn)，被強制執(zhí)行用于清償名義股東債務(wù)
代持股權(quán)名義上屬于名義股東的財產(chǎn)，當(dāng)名義股東不能及時清償對外債務(wù)被債權(quán)人追索時，債權(quán)人可能申請法院凍結(jié)代持股權(quán)，進而申請強制執(zhí)行。即便向法院披露股權(quán)代持協(xié)議并提出異議，司法實踐中，法院出于保護債權(quán)人信賴利益的考慮，往往對異議不予支持。（參見(2013)民二終字第111號案）
7、自然人名義股東意外死亡或離婚，股權(quán)被繼承或被配偶分割
由于代持股權(quán)登記在名義股東名下，如果名義股東意外死亡，而未及時變更股權(quán)登記或向其繼承人披露和說明股權(quán)代持事實，繼承人可能不認代持關(guān)系，而要求繼承代持股權(quán)。在離婚的情況下，配偶也可能要求將另一方代持的股權(quán)及股東分紅收益按照夫妻共同財產(chǎn)進行分割。如果股權(quán)代持協(xié)議效力得到法院認可，法院一般會將代持股權(quán)排除在名義股東財產(chǎn)范圍之外，但介入他人的民事糾紛，仍給實際投資人帶來許多不必要麻煩。
名義股東的潛在風(fēng)險主要存在于有限責(zé)任公司或發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的情形下，多由實際投資人未按期繳納出資或不及時清算等不當(dāng)行為引發(fā)。
1、名義股東承擔(dān)出資責(zé)任和對其他股東的違約責(zé)任
股權(quán)代持的情況下，股權(quán)投資款由實際投資人提供，但法律關(guān)系上，名義股東是出資義務(wù)人。因此，當(dāng)實際出資人未按期足額繳納出資的情況下，名義股東對公司和其他股東構(gòu)成違約，要承擔(dān)繳納出資款等相應(yīng)的違約責(zé)任。
2、名義股東對公司債務(wù)承擔(dān)補充清償責(zé)任
當(dāng)公司不能清償對外債務(wù)，而公司股東存在未實繳出資或抽逃出資情形（統(tǒng)稱為“出資瑕疵”）的，公司債權(quán)人可以要求存在出資瑕疵的責(zé)任股東承擔(dān)補充清償責(zé)任，公司設(shè)立時的發(fā)起人股東對責(zé)任股東承擔(dān)連帶責(zé)任，對于出資瑕疵，名義股東是直接責(zé)任人。在目前法律法規(guī)對注冊資本實繳期限不再做強制要求的情況下，公司股東往往怠于實繳注冊資本，名義股東被公司債權(quán)人追究補充清償責(zé)任的風(fēng)險更大。
此外，當(dāng)公司破產(chǎn)或解散清算時，股東仍負有補足未繳注冊資本的義務(wù)，待清償全部公司債務(wù)后，股東再行分配公司剩余財產(chǎn)。如果公司資不抵債，則股東清算時補繳的出資基本上就是有去無回，而補繳出資的直接責(zé)任人仍是名義股東。
3、公司未及時清算導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶損或公司無法清算的，名義股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任
現(xiàn)實中，公司經(jīng)營狀況不佳停止經(jīng)營后，股東往往并不進行清算和注銷程序，也不注意保存財務(wù)報表、賬本等文件資料。如果因此導(dǎo)致公司財產(chǎn)價值貶損無法清償債務(wù)的，名義股東要在財產(chǎn)價值貶損范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果導(dǎo)致公司無法清算，則名義股東要對公司全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
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